Гарантия выполнения обязательств

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Гарантия выполнения обязательств». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Независимая гарантия по 44-ФЗ существенно отличается от всех остальных гарантий. Закупки по 44-ФЗ проводятся для бюджетных учреждений разных уровней от государственных до муниципальных. В законе описана каждая процедура, определён закрытый перечень процедур для заказчиков: запросы котировок, аукционы, конкурсы, закупки у единственного поставщика, и каждая из процедур прописана подробнейшим образом.

Договор о выдаче банковской гарантии и Гражданский кодекс

Из анализа положений главы 23 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что нет обязанности заключать договор между принципалом и гарантом.

При этом банки, которые желают более конкретно описать свои отношения с принципалом, отражают порядок взаимодействия между принципалом и гарантом в специальном договоре- договоре о выдаче банковской гарантии.

Предметом такого договора является выдача банковской гарантии.

При этом в таком договоре о выдаче банковской гарантии могут прописываются следующие условия:

• права и обязанности банка и принципала;

• сроки предоставления банковских гарантий;

• основные условия, при соблюдении которых такие банковские гарантии будут выдаваться;

• расчет вознаграждения банка;

• возмещение понесенных расходов банка;

• вид обеспечения договора;

• ответственность сторон по договору;

• порядок разрешения споров;

• иные положения.

Как правильно оформить гарантию исполнения гарантийных обязательств по контракту

Подробное изложение в договоре всех условий ГО позволяет как заказчику, так и исполнителю чувствовать себя защищенно. По этой причине необходимо уделить внимание и правильному оформлению БГ.

В соответствии с ч. 4 ст. 368 ГК РФ, в текст банковской гарантии должны быть включены следующие сведения:

• дата выдачи БГ;
• наименование трех участников соглашения, которыми являются Гарант, Бенефициар и Принципал;
• обязательства Принципала, являющиеся объектом гарантии банка;
• условия, при которых заказчик имеет право требовать от Гаранта предоставление гарантийной выплаты;
• документация, свидетельствующая о выполнении поставки или осуществления работ;
• срок, на который предоставляется гарантия;
• размер обеспечения гарантийных обязательств по контракту и порядок выплаты.

Принцип работы гарантии

Заключив договор с банком-гарантом, принципал берёт на себя обязательства по добросовестному исполнению контракта, а бенефициар получает уверенность в том, что он получит качественно выполненный контракт или денежную компенсацию за нарушение его условий.

Если принципал не исполнит обязательства, то бенефициар потребует от банка оплатить гарантию. Для этого нужно направить в банк требование совершить платёж и приложить к нему указанные в гарантии документы, например, расчёт долга и доверенность.

Банк не вправе отказаться оплачивать гарантию, если обязательство было не исполнено, и бенефициар направил правильно оформленное требование о выплате в пределах срока действия гарантии.

Получив требование о выплате гарантии, банк обязан сразу сообщить об этом принципалу и передать ему копию требования и приложенных к нему документов.

Банку неважно, на самом ли деле принципал не исполнил своих обязательств. Главное, чтобы правильно были составлены документы. Например, банк может отказаться платить, если бенефициар не подписал расчёт долга.

Принципал обязан возместить банку суммы, выплаченные бенефициару по гарантии. Но если банк оплатил гарантию при неполном комплекте документов, то принципал может не возмещать его расходы.

Может произойти такая ситуация: бенефициар потребовал оплатить гарантию, хотя принципал выполнил своё обязательство. Банк оплатил гарантию и получил от принципала возмещение. В таком случае принципал может потребовать у бенефициара возместить ему эту сумму.

Виды банковских гарантий

Для классификации гарантий по видам используют их разделение по видам обязательств, для которых требуется предоставить обеспечение. Чаще всего выдают банковские гарантии следующих видов:

1. Банковская гарантия исполнения контракта (договорная гарантия). Нужна, чтобы обеспечить клиентские обязательства перед другой стороной госконтракта. Договорная гарантия может быть:
   1. авансовой — поставщик перечисляет клиенту аванс, а если обязательства не исполнены, банк его возвращает;
   2. платежной — когда банк гасит обязательства перед поставщиком при неоплате работ или услуг клиентом;
   3. исполнения обязательств — банк платит пострадавшей стороне договора неустойку, если продавец не привезет товар или подрядчик не окажет услугу.
2. Налоговая. Используется для получения рассрочки или корректировки срока уплаты налогов и других бюджетных платежей. Такое обеспечение банковской гарантией дает налогоплательщику право запросить отсрочку в налоговом органе, с гарантией уплаты со стороны банка.
3. Таможенная. Нужна в ситуациях, когда ИП или фирма занимается импортом или экспортом продукции и расходует средства на уплату таможенного оформления, доставки и аренду таможенных складов. Бенефициаром в таком случае будет Таможенная служба. Банк выступит в роли гаранта уплаты таможенных платежей бенефициару, а клиент до получения полного расчета от покупателя не сможет изъять эти средства из оборота.
4. Тендерная банковская гарантия по 44 ФЗ и ФЗ 223. Нужна участникам госзакупок, чтобы защитить интересы муниципального или госзаказчика от следующих рисков:
   1. отказа подписания контракта исполнителем;
   2. неуплаты контрагентом по условиям договора пеней, штрафов и других неустоек;
   3. выполнения исполнителем работ или оказания услуг низкого качества.
5. Качественного выполнения обязательств. Такую гарантию используют чтобы подтвердить, что проданный товар или оказанная будет соответствовать критериям качества в течение срока гарантии.

Договор банковской гарантии

Договор БГ представляет собой соглашение, в котором гарант берет на себя обязательство выплат в пользу госзаказчика по просьбе поставщика денежную сумму, если бенефициар предоставит в рамках договора соответствующее требование.

Оформление договора банковской гарантии допускается только в письменном виде с указанием обязательств трех его сторон. Предметом контракта о выдаче банковской гарантии является ее выпуск банком и получение им соответствующего вознаграждения от принципала.

Оригинал гарантии должен храниться у заказчика. У поставщика хранится ее скан-копия, акт приема-передачи и соглашение о выдаче.

Основанием для выдачи БГ является сам гарантийный договор. Для подтверждения выдачи необходимо, чтобы банк получил от клиента комиссионную выплату, оговоренную в тексте соглашения.

Схема банковской гарантии

Вопреки распространенному мнению, банковская гарантия – это не форма расчета, а инструмент, который обеспечивает выполнение обязательств. Так существует:

1. Гарантия предложения (тендерная или конкурсная гарантия) – снижает вероятность отказа победителя торгов от участия в тендере и заключения договора.
2. Гарантия возврата авансового платежа – обеспечивает возврат денежных средств, если условия контракта не были исполнены участником сделки (например, отгрузка товара была проведена несвоевременно).
3. Гарантия исполнения – обеспечивает поставку товаров и услуг в рамках государственного или муниципального заказа.
4. Гарантия платежа – обеспечивает обязательства по своевременной выплате денежных средств за товары или услуги при работе с «открытым счетом».

Отличительные особенности обеспечения гарантийных обязательств от обеспечения исполнения контракта

Помимо тех отличительных особенностей, которые были указаны выше, следует отдельно выделить еще две:

1) Требование об обеспечении гарантийных обязательств может быть установлено заказчиком даже в тех случаях, когда предоставление обеспечения исполнения контракта не требуется. Например, при закупке компьютерного оборудования способом запроса котировок в электронной форме заказчик вправе не установить требование об обеспечении исполнении контракта (ч. 1 ст. 96 Закона № 44-ФЗ), но вправе установить требование о предоставлении обеспечения гарантийных обязательств, т.к. при закупках оборудования обязан определить требования к гарантийным обязательствам в техническом задании.

2) От предоставления обеспечения гарантийных обязательств не освобождаются казенные учреждения и СМП (ч.ч. 8 и 8.1. ст. 96 Закона № 44-ФЗ).

Другим методом обеспечения считается задаток. Он представлен определенной суммой средств, передаваемой одной стороной другому участнику соглашения в качестве первой выплаты по соглашению. Предоставление такой суммы выступает в качестве гарантии того, что конкретная сторона не откажется от подписания договора или исполнения обязательств по этому документу.

Аванс не выступает гарантией, так как является только предварительной оплатой, поэтому по первому требованию возвращается уплатившей стороне, если отсутствует встречное предоставление.

Задаток не возвращается второй стороне, если она нарушает условия договора. Если же обязательство не исполняется по вине участника, получившего задаток, то он обязательно возвращает данные средства в двойном размере.

Общие положения об обеспечении обязательств

1. Обеспечение исполнения обязательств (далее – обеспечение обязательств) есть использование установленных законом или договором обеспечительных мер (способов) имущественного характера, существующих в виде акцессорных (дополнительных) обязательств, стимулирующих должника к исполнению обязательства и (или) иным образом гарантирующих защиту имущественного интереса кредитора в случае неисправности должника.

2. Обеспечение обязательства создает между кредитором по этому обязательству и лицом, обеспечивающим обязательство, обязательственное отношение, дополнительное (акцессорное) по отношению к главному (основному обеспечиваемому) обязательству. Недействительность соглашения об обеспечении обязательства не влечет недействительности этого обязательства (основного обязательства). И наоборот, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего обязательства (общее правило), если иное не установлено законом. В частности, общим последствием недействительности сделок является двусторонняя реституция – восстановление сторон в первоначальном положении (возврат сторонами друг другу всего полученного во исполнение сделки). Однако при недействительности основного (обеспечиваемого) обязательства акцессорные обязательства сохраняют силу в определенной части: они обеспечивают реституционные обязательства.

1. Задаток – это денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК).

Нормы о задатке содержатся в ст. 380–381 ГК.

Как следует из приведенного определения, задаток выполняет три функции.

Во-первых, платежную – задаток передается «в счет причитающихся… платежей».

Во-вторых, доказательственную (удостоверительную) – задаток передается «в доказательство заключения договора».

В-третьих, обеспечительную – задаток передается в обеспечение исполнения основного обязательства. Стороны соглашения о задатке отдают себе отчет в том, что сторона, не исполнившая обязательство, теряет сумму задатка.

2. Указанные обстоятельства позволяют обнаружить сходство и различие задатка и аванса.

Аванс всегда выполняет платежную функцию, может выполнять доказательственную, но в отличие от задатка никогда не выполняет обеспечительной функции. Если передан аванс и обязательство не исполнено либо вообще не возникло, то сторона, получившая соответствующую сумму, обязана вернуть ее в том же размере.

Поскольку нередко бывает трудно установить, является ли сумма, переданная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком или авансом, постольку в закон включено правило о том, что в случае сомнения эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное (п. 3 ст. 380 ГК).

3. Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме. Однако несоблюдение установленной формы не влечет недействительности соглашения. В этом случае, если не доказано иное, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса (п. 3 ст. 380 ГК).

4. Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, предусмотрены п. 2 ст. 381 ГК: если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Иными словами, виновная сторона теряет сумму задатка. Это мера ответственности.

Указанные негативные последствия наступают для стороны, не исполнившей обязательство, лишь при наличии вины в неисполнении обязательства. Если сторона, не исполнившая обязательство, невиновна, то задаток должен быть возвращен задаткодателю.

Вышеназванные санкции применяются к виновной стороне, не исполнившей обязательство, независимо от того, причинены ли убытки другой стороне неисполнением обязательства. Однако если есть убытки, то они должны быть возмещены виновной стороной с зачетом суммы задатка.

Таково общее правило возмещения убытков. Стороны могут своим соглашением установить иное, например ограничить ответственность за неисполнение обязательства только потерей суммы задатка.

В договоре может быть предусмотрено, что убытки взыскиваются в полной сумме сверх задатка (без зачета суммы задатка).

5. В 2015 г. в ст. 380 ГК был введен п. 4, предусматривающий возможность обеспечения задатком обязательства, возникающего из предварительного договора (ст. 429 ГК). Указанным признакам задатка соответствующие суммы не отвечают. Однако если стороны предварительного договора, предусмотрели задаток, то в этой части на их отношения распространяются правила п. 2, 3 ст. 380 и ст. 381 ГК.

Перечень банков, имеющих право выдавать банковские гарантии

Банковская гарантия является одним из самых распространенных способов минимизации рисков: если одна из сторон договора опасается, что другая не выполнит свои обязательства, то в качестве обеспечения она вправе запросить банковскую гарантию. По сути, это письменное обещание банка или страховой компании (гаранта) уплатить оговоренную денежную сумму заказчику товара или услуги (бенефициару) по требованию, если исполнитель или поставщик (принципал) нарушит условия договора или откажется его выполнять.

Госзакупки являются самой популярной сферой применения данного обязательства, поэтому в дальнейшем мы будем ориентироваться именно на них. Так, согласно Федеральному закону № 44-ФЗ от 5 апреля 2013 года «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее — 44-ФЗ), финансовое обеспечение необходимо как на этапе подачи заявки на конкурс, так и для заключения контракта с победителем. Таким обеспечением в большинстве случаев может выступить банковская гарантия. При этом она выгодна всем сторонам: банк получает вознаграждение за выдачу документа, бенефициар — гарантию возмещения убытков в случае невыполнения контракта принципалом, а принципал, в свою очередь, может не замораживать собственные средства на время проведения торгов и исполнения заказа.

Однако нужно отметить, что для использования гарантии в обеспечение участия в конкурсах и аукционах, проводимых по 44-ФЗ, необходимо ее строгое соответствие нормам закона. Она может быть оформлена только банком, причем не любым, а соответствующим требованиям части 3 статьи 74.1 Налогового кодекса. Так, на сегодняшний день обязательным для выдачи банковской гарантии является:

• наличие у банка лицензии ЦБ РФ на осуществление операций. Кроме этого, в отношении банка не должны быть применены меры по финансовому оздоровлению;
• объем собственных средств (капитала) в размере не менее 300 млн рублей;
• кредитный рейтинг от «В-(RU)» агентства АКРА и от «ruB-» по шкале рейтингового агентства «Эксперт РА», присвоенный Банком России на дату направления информации;
• отсутствие задолженностей по банковским депозитам, размещенным за счет средств федерального бюджета;
• участие в системе обязательного страхования вкладов физических лиц.

Перечень кредитных организаций, соответствующих всем указанным параметрам, устанавливается Министерством финансов РФ. На 1 февраля 2019 года в него входило 204 банка. Хотя в начале 2018 года это количество достигало почти 350 кредитных организаций. Актуальный перечень банков, обладающих правом выдачи банковских гарантий, можно найти на официальном сайте Минфина России: данные обновляются от четырех до пяти раз в месяц, в список входят как федеральные, так и региональные банки.

Гарантийные обязательства

Под гарантией качества подразумевается соответствие предметов договоров предъявляемым требованиям качества не только в момент исполнения договорных условий, но и, как правило, на протяжении определенного срока, в течении которого используется предметы договоров.

Положениями Гражданского кодекса РФ в некоторых случаях прямо предусмотрены обязательства по гарантии.

Статьями 470 и 477 предусмотрены обязательства поставщиков представлять покупателям товар, пригодный для использования на протяжении разумных сроков с момента исполнения договоров, но не больше 2-х лет, если иные условия не установлены законами или условиями договоров.

Стороны могут оговаривать дополнительную ответственность со стороны поставщика за передачу некачественной продукции помимо определенной по умолчанию законодательством. В этом, собственно, и заключается гарантийные обязательства поставщиков относительно качества передаваемых товаров.

Положения договоров, касающиеся гарантийных обязательств в большей части защищают интересы приобретателей или заказчиков, поскольку в случае обнаружения недостатков, возникших после исполнения договоров, обязанности по доказыванию невиновности поставщиков полностью возлагаются на последних.

Существует правовая позиция судов, при которой на исполнителя возлагается обязанность доказать лишь факт обнаружения недостатков после исполнения контракта. С этой точки зрения то, по чьей вине неисправности и повреждения возникли, не имеет юридических последствий.

Гарантийные обязательства являются довольно сложными и их согласование в договоре требует не меньшего внимания, нежели существенные условия. Полноценное согласования всех условий требует определения:

• гарантийного срока и порядка его расчета;
• объема обязательств по гарантии;
• порядков и сроков обслуживания по условиям гарантии;

В случае, если в договоре отсутствуют гарантийные обязательства, согласно ст. 475 и 477 ГК за приобретателем остается право предъявления требований, связанных с недостатками исполнения на протяжении 2-х лет с момента исполнения договора. При этом в данном случае обязательство по доказыванию своей невиновности в возникновении зафиксированных недостатков возлагается на приобретателя.

Фиксирование дефектов и предъявление претензии

В течение гарантийного срока по договору строительного подряда заказчик вправе требовать безвозмездного устранения обнаруженных недостатков. Учитывая специфику работ, в первую очередь необходимо надлежаще зафиксировать выявленные дефекты. Для этого можно составить акт в присутствии подрядчика. Документ должен быть подписан и согласован обеими сторонами.

Если исполнитель не согласен с тем, что недостатки возникли по его вине и уклоняется от подписания акта, необходимо произвести независимую экспертизу. Важно, чтобы в заключении специалистом была отмечена природа возникновения дефекта.

Когда обнаруженные недостатки зафиксированы, следует обратиться к подрядчику с претензией. В заявлении можно включить следующие требования:

1. Исправить дефекты.
2. Возместить расходы на устранение недостатков.
3. Компенсировать убытки, возникшие вследствие невозможности использования объекта по назначению.
4. Уменьшить стоимость работ и вернуть денежные средства в этой части.

Образцы и примеры досудебной претензии можно найти на сайте. Обращение составляется в свободной форме и может быть написано, как от руки, так и представлено в печатном виде, обязательно в двух экземплярах.

Процедура устранения дефектов значительно осложняется, если подрядчик не согласен с предъявленными претензиями. Если вы принимали заказ, согласились, что всё сделано качественно, а впоследствии настаиваете на ненадлежащем качестве работ – необходимо доказать, что проблемы возникли по вине исполнителя. Акт приёмки объекта выступает весомым аргументом со стороны подрядчика.

Только грамотная экспертиза сможет подтвердить ваши доводы. В случае несогласия подрядчика с результатами оценки вопрос решается в судебном порядке.

Как бы вам ни хотелось поскорее устранить недостатки, лучше не делать этого собственными силами до вынесения судебного решения. Судье проще будет принять объективную оценку обстоятельств, если подрядчик будет настаивать на проведении судебной экспертизы строительных работ. Естественно, что после исправления дефектов, новая экспертная оценка может дать неожиданные результаты.

Чтобы минимизировать риски и исключить большую часть спорных моментов, необходимо внимательно подходить к составлению договора и тщательно выбирать подрядчика. Для принятия оптимального решения рекомендуется проконсультироваться с грамотным юристом перед заключением отношений. Специалист может провести юридическую оценку деятельности подрядчика, представить вам примеры судебной практики в отношении его деятельности, а также составить необходимые документы для получения качественного результата работы.

Похожие записи:

• Выплаты многодетным семьям в Твери и Тверской области в 2023 году
• Стоимость регистрации автомобиля в ГИБДД 2023
• Нужно ли писать объяснительную?