Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Власти ввели особый порядок осуществления сделок с долями в ООО». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Выход участника из общества – это прекращение его участия в бизнесе. Возможность выйти из состава участников должна быть прямо указана в уставе компании. Согласия других участников на выход не требуется.
Преимущественное право при продаже доли общества
Продавец не может сразу продать долю третьим лицам. Сначала он сообщает о своем желании другим участникам и делает им предложение о покупке. В этом состоит суть преимущественного права. Участники могут первыми получить подобное предложение и решить, собираются ли они заключить такую сделку. Это же касается и самого общества в целом. Главное, чтобы описанная особенность была прописала в уставе организации. Преимущественное право позволяет учесть интересы участников ООО. Оно реализуется для сохранения действующего состава. Никаких новых лиц при этом в команде не появляется. Получать разрешение от остальных для совершения сделки продавцу не требуется, если в уставе не прописаны иные правила. Однако, продавец обязан предложить купить его долю всем, кто входит в состав общества и владеет долями. Даже если продавец нацелен на сделку с определенным участником, необходимо предварительно сообщить данную информацию остальным и предложить купить всем, и только после отказа остальных можно передавать собственные части покупателю.
Процедура продажи доли в ООО
Мы подготовим все документы и согласуем с нотариусом проведение сделки. В согласованное всеми время надо будет прийти к нотариусу, прочитать подготовленные документы и поставить подписи. Государственные пошлины за нотариальные действия нотариусы берут на месте, в банк идти не надо. При продаже бизнеса, возможно, будет необходима дополнительная операция — закладжка денег в банковскую ячейку.
Часть из перечисленных выше документов уже есть в делах каждого ООО. Недостающие документы необходимо составить (протоколы, заявления, карточки и списки участников и пр.) самостоятельно или с помощью нашего юриста. Если выписка из ЕГРЮЛ — старая, то необходимо заказать новую выписку. Выписка имеет срок действия для совершения сделок — 30 дней. Поэтому все надо делать по плану:
1. Копии документов предоставить юристу для подготовки к нотариату.
2. При нехватке определенных документов у ООО — получить дубликаты или копии в регистрирующем органе; составить (восстановить) недостающие внутренние документы организации.
3. При окончившихся полномочиях руководителя — провести общее собрание, продлить срок полномочий руководителя (принять решение).
4. Заказать выписку из ЕГРЮЛ (если есть необходимость);
5. Для участников ООО (продавцов или покупателей) — физических лиц, состоящих в браке на момент покупки доли, получить согласие супруга или такой супруг должен явиться во время проведения нотариата.
6. В назначенное время всем заинтересованным сторонам прийти к нотариусу для составления договора купли-продажи доли в ООО и подписать необходимые документы.
Составление и нотариальное заверение договора требуют тщательной подготовки документов. Нотариус может просить донести дополнительные документы, переделать вновь составленные документы в соответствии с требованиями законодательства (протокол, список участников, заявление на регистрацию…).
Смена состава участников ООО считается состоявшейся с даты подписания договора у нотариуса. Не следует забывать о преимущественном праве покупки доли сособственниками (если таковые есть и уставом предусмотрены их права).
Документы для продажи ООО
Первоначально нужно подготовить договор купли-продажи доли (п. 1 ст. 21 закона об ООО, п. 1 ст. 93 ГК РФ). Такая сделка подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение формы влечет ее ничтожность (п. 11 ст. 21 закона № 14-ФЗ).
В целях составления договора следует руководствоваться положениями ст. 454 ГК РФ и специальными нормами закона № 14-ФЗ. С их учетом можно выделить следующие сведения, которые включаются в договор купли-продажи доли в организации:
- дату и место заключения договора;
- информацию о продавце, покупателе, их представителях;
- предмет договора — долю (ее размер и в уставном капитале какого ООО она находится);
- цену и порядок расчетов. Несмотря на то что цена не признается существенным условием договора, ее указание в нем позволит избежать возможных споров;
- подписи.
Также могут быть указаны обеспечительные положения, заверения об обстоятельствах (соблюдение права преимущественной покупки, отсутствие обременений) (ст. 431.2 ГК РФ) и иные положения. Например, при продаже ООО целиком в договоре или акте приема-передачи доли можно прописать, что покупателю переданы кадровые и бухгалтерские документы, печать, договоры, товары, оборудование.
После того как проект договора готов, нужно подготовить пакет документов для нотариуса. Рекомендациями по применению отдельных положений ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», подготовленными ФНП, установлен перечень документов для истребования нотариусами при удостоверении сделок по отчуждению долей. В их числе:
- устав;
- договор об учреждении (решение единственного учредителя) о создании ООО;
- выписка из ЕГРЮЛ, содержащая сведения о принадлежности лицу доли. Отметим, что согласно п. 13 ст. 21 закона № 14-ФЗ выписку из ЕГРЮЛ о принадлежности лицу доли нотариус получает сам в электронной форме в день удостоверения сделки;
- документ, подтверждающий принадлежность лицу доли (учредительный договор, договор о покупке доли);
- документ общества, подтверждающий оплату доли;
- документы, подтверждающие соблюдение преимущественного права покупки;
- согласие супруга на отчуждение доли, приобретенной в браке;
- паспорта покупателя и продавца, их представителей;
- иные документы, запрошенные нотариусом.
О выходе участника из состава общества говорится в статье 26 закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 года. Он дает участнику право передать свою долю ООО без согласия других собственников лишь в том случае, если это закреплено в уставе. Поэтому перед тем как выйти из состава учредителей, необходимо обратиться к уставу организации и удостовериться в том, что такое положение в нем есть.
Норма о возможности выхода участника может быть внесена в устав и в момент его составления перед регистрацией ООО в уполномоченном федеральным органом исполнительной власти порядке. Можно внести ее и позже, зарегистрировав изменение в обычном порядке. Для этого проводится общее собрание, на котором должно быть принято единогласное решение по данному вопросу.
Если же в уставе не прописано право на выход из общества, то рассчитывать на подобное участник не сможет. Ему придется искать того, кто захочет выкупить его долю.
Важный момент: в уставе может содержаться запрет на отчуждение доли третьим лицам без согласия других участников. Если такого запрета нет, то можно продать либо подарить долю кому угодно!
Продажа доли в ООО нерезидентом 2022-2023
Напомним! Выход единственного участника из ООО запрещен п. 2 ст. 26 Закона об ООО. Смена (выход) единственного участника из ООО допускается лишь при передаче доли другому лицу путем оформления сделки, например, это может быть договор купли-продажи доли в ООО. Сделка должна быть обязательно нотариально удостоверена. В противном случае она будет считаться недействительной.
Рассмотрим случай продажи доли нерезидентом-физлицом, единственным участником ООО.
|
Нерезидент, иностранный гражданин, находящийся |
|
|
в России |
за пределами РФ |
|
|
|
1) При продаже 100 % доли собираются документы, на основании которых была приобретена доля и документ, подтверждающий ее оплату. Если доля была приобретена в период брака, то необходимо согласие супруга на продажу доли. 2) Нотариус сам получает выписку из ЕГРЮЛ в день удостоверения сделки. 3) Он же удостоверяет договор купли-продажи доли в уставном капитале и затем в течение двух рабочих дней должен подать документы на регистрацию изменений сведений в ЕГРЮЛ и в течение трех дней после заверения сделки передать ООО копию заявления, которое было направлено в ИФНС. 4) Налоговый орган регистрирует изменения в ЕГРЮЛ в течение пяти рабочих дней после их представления. 5) Права и обязанности участника переходят к покупателю в момент записи в ЕГРЮЛ. 6) Для смены директора принимается решение. Оно может быть заверено нотариально. Если утвержден альтернативный способ удостоверения, то нотариально не заверяется. |
Сложности при осуществлении выхода
Иногда обстоятельства требует принудительно вывести участника из состава ООО. Происходит это нечасто, но упомянуть и рассмотреть их стоит, чтобы иметь общее представление.
- Обычно такую процедуру сопровождает судебный процесс, в котором приводятся доказательства, подтверждающие то, что действия конкретного человека привели к тому, что общество несет убытки, либо учредитель нарушал законодательство;
- Если суд принял решение осуществить принудительный вывод, то бывшему участнику может быть отказано в выплате его доли капитала;
- Если умер участник общества, его правопреемники заявляют о своих правах, иначе доля умершего будет использована обществом в своих интересах.
Осуществить процедуру по выходу не так просто, как кажется. Фактически к ней нужно пристальное внимание, а также полноценные консультации со специалистами.
Продажа нераспределенной части доли третьему лицу
Единственное исключение из «рабочих» способов отчуждения доли, когда можно немного «сэкономить» на нотариусе — это продажа доли, принадлежащей обществу. Сначала, конечно, необходим выход участника, с нотариальным заверением заявления о выходе. Далее, простая письменная форма сделки. Если нераспределенную долю решили передать действующим участникам — то лучше ее распределить, если третьим лицам — то продать. В регистрирующий орган нужно будет подать (при продаже):
- Р14001, нотариально заверенную;
- решение участников о продаже доли, принадлежащей обществу (если участников несколько, решение принимается единогласно);
- договор купли-продажи;
- подтверждение оплаты продаваемой доли.
Заявителем тут будет не продавец, а лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа. Срок регистрации будет «стандартные» 5 рабочих дней, плюс день подачи и день получения.
Коллеги, часто ли вы пользуетесь таким способом отчуждения долей? Или все-таки предпочтительнее выход с дальнейшей продажей нераспределенной доли?
Продажа (иное отчуждение) доли
Пунктом 2 ст. 21 Закона об ООО предусмотрено, что участник общества вправе продать одному или нескольким участникам данного общества свою долю или часть доли в уставном капитале ООО или осуществить ее отчуждение иным образом (например, подарить, уступить, обменять). Согласие других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Также участник общества вправе продать свою долю третьим лицам (если это не запрещено уставом общества). Правда, при этом должны быть соблюдены преимущественные права остальных участников общества и самого общества на покупку этой доли. Доля в уставном капитале ООО переходит к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки (п. 12 ст. 21 Закона об ООО).
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Далее в статье под долей в обществе будем подразумевать в том числе часть такой доли.
Для справки. Сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению, в противном случае она считается недействительной. Нотариальное удостоверение сделки не требуется:
- при переходе доли к обществу в порядке, предусмотренном ст. ст. 23, 26 Закона об ООО;
- при распределении доли между участниками общества и продаже доли всем или некоторым участникам ООО либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 указанного Закона;
- при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли и ее акцепта согласно п. п. 5 — 7 ст. 21 Закона об ООО.
Возможны ситуации, при которых уставом ООО отчуждение доли, принадлежащей участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от ее приобретения либо согласие на отчуждение доли участнику общества или третьему лицу не получено (если получение такового предусмотрено уставом общества). Тогда обязанность по приобретению доли возникает у общества, если этого потребует участник, отчуждающий свою долю (п. 2 ст. 23 Закона об ООО). Другими словами, участник продает свою долю обществу, при этом он не вправе диктовать цену. В течение трех месяцев со дня возникновения у ООО обязанности по приобретению доли (при условии что в уставе не прописан иной срок) общество выплачивает участнику действительную стоимость его доли в уставном капитале (определяется на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с соответствующим требованием) или с согласия участника выдает ему в натуре имущество такой же стоимости. В этой ситуации доля переходит к обществу с даты получения им требования о ее выкупе (пп. 1 п. 7 ст. 23 Закона об ООО).
Что является доходом?
В случае продажи доли в уставном капитале у предприятия промышленности — бывшего участника ООО возникает доход от реализации. На основании п. п. 1, 2 ст. 249 НК РФ доходом от реализации признается, в частности, выручка от реализации имущественных прав, которая определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные имущественные права, выраженных в денежной или натуральной форме. Продажа участником общества своей доли в уставном капитале рассматривается как реализация имущественных прав, а доходы от их реализации квалифицируются как доходы от продажи в соответствии с п. 1 ст. 249 НК РФ.
Обратите внимание! В силу п. 4.1 ст. 284 НК РФ к налоговой базе по налогу на прибыль, определяемой по доходам от операций по реализации или иного выбытия долей участия в уставном капитале российских организаций, применяется налоговая ставка 0%. Эта норма срабатывает при условии, что налогоплательщик владеет долей непрерывно более пяти лет (п. 1 ст. 284.2 НК РФ). Возможность применения нулевой ставки появилась благодаря поправкам, внесенным в Налоговый кодекс Федеральным законом от 28.12.2010 N 395-ФЗ. Однако пока воспользоваться данной льготой не получится. Это связано с тем, что она может быть применена только в отношении долей в уставном капитале, приобретенных начиная с 01.01.2011 (п. 7 ст. 5 указанного Закона). Кстати, финансисты настаивают, что льгота распространяется только на доли участия в уставном капитале российских организаций, которые были приобретены налогоплательщиком, а не получены им иным способом (например, при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества) (Письмо от 01.02.2011 N 03-04-05/0-48). Предположим, предприятие промышленности стало участником ООО в 2011 г. Пять лет непрерывного владения долей наступят в 2016 г. Если после этого предприятие решит продать свою долю, тогда и можно будет применить нулевую ставку по налогу на прибыль. А вот если доля в уставном капитале ООО приобретена предприятием промышленности до 01.01.2011, при ее продаже к налоговой базе применяется общеустановленная налоговая ставка (как правило, 20%) независимо от периода владения долей. Данный момент подчеркнул и Минфин (см. Письмо от 25.03.2011 N 03-03-06/1/176).
О расходах при реализации доли
Особенности определения расходов при реализации товаров или имущественных прав регулируются ст. 268 НК РФ. В соответствии с пп. 2.1 п. 1 этой статьи участник вправе уменьшить доходы от реализации имущественных прав (доли в уставном капитале ООО) на цену приобретения имущественных прав, а также на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией. К расходам, связанным с продажей доли, можно отнести, например, расходы на консультационные (юридические) услуги по сопровождению данной сделки, услуги оценщика по определению рыночной стоимости продаваемой доли, услуги нотариуса при нотариальном удостоверении сделки купли-продажи доли.
Цена приобретения доли в уставном капитале общества формируется исходя из цены ее покупки по договору купли-продажи или стоимости первоначального вклада участника общества и его дополнительных вкладов (Письмо Минфина России от 09.08.2011 N 03-03-06/1/467). Следовательно, дополнительные вклады в уставный капитал (заметим: не в имущество), которые формируют стоимость доли и предусмотрены уставом общества, также могут уменьшить доходы от продажи такой доли. А вот вклады участника ООО в имущество общества не увеличивают цену приобретения доли в уставном капитале общества и, соответственно, не уменьшают полученные от продажи доли доходы (Письмо Минфина России от 01.02.2010 N 03-03-06/3/4).
Обратите внимание: если цена приобретения имущественных прав (доли) с учетом расходов, связанных с их приобретением и реализацией, превышает выручку от реализации доли, разница между этими величинами признается убытком налогоплательщика, учитываемым в целях налогообложения. Об этом свидетельствует п. 2 ст. 268 НК РФ. Несмотря на то что изменения в данную норму внесены Федеральным законом от 22.07.2008 N 158-ФЗ, вступившим в силу с 01.01.2009, судьи и ранее поддерживали налогоплательщиков в данном вопросе.
То обстоятельство, что в п. 2 ст. 268 НК РФ отсутствует ссылка на пп. 2.1 п. 1 указанной статьи (что было исправлено благодаря внесенным в Налоговый кодекс поправкам), нельзя считать препятствием для признания убытка от реализации доли в уставном капитале общества. Глава 25 НК РФ не содержит запрета принимать в расходы в целях исчисления налога на прибыль убыток при реализации долей (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2010 N 09АП-12421/2010-АК, оставленное без изменения Постановлением ФАС МО от 13.10.2010 N КА-А40/11703-10) . Аналогичная позиция приведена в Постановлении ФАС МО от 21.07.2011 N КА-А41/7587-1: гл. 25 НК РФ не содержит закрытого перечня конкретных затрат налогоплательщика, которые могут быть учтены им при определении налоговой базы по налогу на прибыль, в ней установлено в качестве одного из условий признания расходов их производственное назначение для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. Тот факт, что общество получило убыток от реализации доли в уставном капитале другого общества, не лишает его права учесть понесенные расходы на приобретение доли, поскольку они соответствуют критериям, установленным ст. 252 НК РФ, и не отнесены к числу расходов, не учитываемых при определении налоговой базы по названному налогу.
Первый этап – составление договора и поход к нотариусу
Продажа доли второму участнику ООО должна оформляться письменным договором, заверенным у нотариуса. Продавцу следует подготовиться к посещению его конторы и принести с собой следующие документы:
- выписку из перечня всех лиц, являющихся участниками ООО;
- отказы акционеров от покупки, если сделка будет происходить с третьим лицом;
- справка от самого ООО, подтверждающая, что оно не будет приобретать долю;
- справку о том, что вся сумма уставного капитала выплачена;
- согласие супругов продавца и покупателя, если же стороны холосты, то на месте составляется соответствующее заявление;
- договор купли-продажи;
- приходные ордера или другие документальные подтверждения произведенной оплаты по договору купли-продажи;
- выписка из ЕГРЮЛ;
- правоустанавливающие документы общества, выписка о регистрации, о постановке на налоговый учет, приказ о назначении руководителя и так далее;
- стороны договора должны иметь при себе документы, подтверждающие их личность.
Перед походом к нотариусу лучше всего принести ему документы для ознакомления и уточнения полного перечня.
Отчуждение доли ООО: варианты купли-продажи доли
Независимо от того, кто является участником договора по купле-продаже доли в ООО путем использования уставного капитала, Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» ФЗ-№14 п. 11 ст. 21 предполагает обязательное удостоверение таких сделок нотариусом.
Сделки по купле-продаже доли в ООО могут предусматривать несколько вариантов смен участников. Остановимся более подробно на каждом из них.
1. Купля-продажа доли между участниками ООО. Каждый участник Общества имеет право продать свою долю (либо ее часть) одному или нескольким участникам ООО. Для выполнения этой сделки не требуется согласия других участников. В случаях, если в Уставе организации имеется ограничение в виде требования согласия на куплю-продажу доли других участников, последние должны предоставить в срок не позднее 30 дней свое согласие либо отказ в письменной форме. На основании представленных генеральному директору решений других участников Общества оформляются необходимые документы и договор купли продажи доли в ООО в простой письменной форме. У нотариуса достаточно присутствия только Продавца доли.
Покупатель доли в ООО становится полноправным ее владельцем после государственной регистрации.
2. Купля-продажа доли в ООО между участником Общества и третьим лицом. Такой вариант оформления купли-продажи доли в ООО возможен при наличии отказов от других участников Общества и отсутствии ограничений на продажу доли через уставной капитал третьим лицам. Продавец доли и ее приобретатель, получив в распоряжение все необходимые документы от других участников ООО, должны заверить их в присутствии нотариуса.
Важно отметить, что сделка по купле-продаже доли в ООО между участником Общества и третьим лицом предполагает наличие согласия супругов на ее совершение. Допускается личное присутствие супругов у нотариуса в момент сделки или же необходимо предоставить такое согласие в письменной нотариально заверенной форме.
Покупатель доли в ООО становится полноценным ее владельцем с момент заверения у нотариуса, который, в свою очередь, должен передать все полученные документы в регистрирующий орган. И только после регистрации изменений в реестре юридических лиц приобретатель доли становится полноправным участником ООО, а Продавец, в свою очередь, получает от Покупателя денежные средства.
В случаях, когда доля в Обществе выкупается в полном объеме, участник-продавец обязан выйти из ООО без дальнейших претензий.
3. Купля-продажа доли в ООО между участником и самим Обществом. Общество с ограниченной ответственностью вправе произвести выкуп доли участника в случаях:
- при наличии запрета в Уставе организации на продажу долей третьим лицам;
- при отсутствии согласия других участников ООО на продажу доли третьим лицам и их желания приобрести таковую у участника-продавца.
Продажа части ООО через выход участника
Вариант с продажей через выход возможен в том случае, если такое действие согласуется с Уставом общества. При составлении Устава ООО в него могли быть внесены запрет на выход участников и ограничения на продажу долей третьим лицам. Если ничего этого нет, любой из партнеров имеет право покинуть общество независимо от согласия остальных учредителей (ст. 8 закона об ООО).
Когда таким образом «проворачивается» купля-продажа доли «на сторону» или между совладельцами, важно, чтобы все до единого собственники были на это согласны. По умолчанию часть капитала вышедшего участника переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися пропорционально их долям. В случае с продажей доля одного из партнеров, а следовательно, и его «вес» при принятии решений неизбежно возрастают. Поэтому голосование по вопросу передачи отчужденной части уставного капитала одному из участников /третьему лицу должно быть единодушным на 100 %.
После объявления о выходе участника ООО обязано разобраться с его долей в течение года. Когда ждет готовый покупатель, все делается гораздо быстрее. Для экономии времени и денег желательно оформить выход участника, переход и перераспределение долей одним регистрационным действием. При необходимости включить нового партнера процедуру лучше разбить на 2 этапа.
Реализация доли конкретного субъекта в УК хозяйственного общества допускается актуальным законодательством РФ.
Однако на этот счет имеется множество нюансов и оговорок, подлежащих тщательному учету. Чтобы продать собственную долю в ООО, потребуется сначала получить разрешение соучредителей на такую сделку (если это установлено уставом).
Если такое разрешение получено или вообще не требуется, участник-продавец предлагает выкупить долю остальным участникам.
Если соучредители отказались приобрести часть, её можно предложить стороннему субъекту. Если продажа части стороннему субъекту запрещается уставом, её выкупает общество.
Так или иначе, сделка между сторонами оформляется надлежащим соглашением, подлежащим нотариальному удостоверению при наличии комплекта необходимых документов.
Нужные сведения отмечаются в ЕГРЮЛ через нотариуса и прописываются в уставе юрлица. Обновляются данные о составе участников и их долях.